2022公共基礎知識法律知識：擔保制度
擔保制度是民法的重要內容之一，該知識點在考試中以識記類型的題目為主，偶爾涉及案例考查。需要大家重點把握的內容是：為什么需要擔保、擔保物權有哪些、如何區(qū)分各擔保物權問題等。這一塊知識點難度較小，下面就讓我們一起來學習一下吧。
《民法典》規(guī)定的擔保方式有5種：
一、保證
保證是指保證人和債權人約定，與債務人不履行債務時，由保證人按照約定履行主合同的義務或者承擔責任的行為。
保證的責任來源于我們所簽訂的保證合同。根據《民法典》第六百八十一條保證合同是為保障債權的實現，保證人和債權人約定，當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時，保證人履行債務或者承擔責任的合同。
考試的重點是保證的方式，根據《民法典》第六百八十六條保證的方式包括一般保證和連帶責任保證。當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔保證責任。
二、抵押
首先我們來了解一下概念：根據《民法典》第三百九十四條為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就該財產優(yōu)先受償。
在這里我們需要注意債務人不能履行債務時僅能將財物變價并且優(yōu)先受償，而不能約定債務人不能履行債務時財產的所有權歸債權人，這一條款稱為“流押條款”，無效。
但不是所有的財產的都可以用來抵押：根據《民法典》第三百九十九條下列財產不得抵押：(一)土地所有權；(二)宅基地、自留地、自留山等集體所有土地的使用權，但是法律規(guī)定可以抵押的除外；(三)學校、幼兒園、醫(yī)療機構等為公益目的成立的非營利法人的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他公益設施；(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產；(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產。在考試中需要注意土地的所有權不能抵押，土地使用權是可以抵押的，但是又要注意宅基地、自留地、自留山等集體所有土地的使用權不能抵押。
身邊常見的抵押權的設立就是“按揭買房”。按揭買房是銀行幫我們付清的房屋全款，而擔保這筆債的履行就是房產抵押給了銀行，但是房子沒轉移占有，還歸自己占有并所有，每個月我們都要按時還按揭款，如果不履行債務，銀行就會實現其抵押權，將房子拍賣變賣來償還債務。
三、質權
質權是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，或者將其財產權利交由債權人控制，將該動產或者財產權利作為債權的擔保。
債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規(guī)定以該動產或者財產權利折價，或者以拍賣、變賣該動產或者財產權利的價款優(yōu)先受償。
在這也是一樣的僅能就債務人財物變賣所得的價款優(yōu)先受償，而不能約定到期履行不了債務時財產的所有權歸債權人，“流質條款”也是無效的。
從概念中我們還可以得出，能設立的質權為動產質權和權利質權，不動產是不能設立質權的，因為質權的本質是需要交付轉移占有，而不動產無法交付。
抵押權和質權最重要的區(qū)別就是擔保物有無轉移占有。比如說，當我們缺錢時把手機帶到典當行，向老板借了一萬元，并和老板約定手機放在這里做擔保，到期連本帶息還錢后再把它贖回來，此時手機轉移占有給老板做擔保,如果我們不履行債務，老板就可以將手機拍賣變賣來實現其債權。在行使質權時手機由老板在占有，對比上述“按揭買房”房子雖然抵押給銀行了但實際上我們仍然居住著，就是占有著。
四、留置
留置是指在保管合同、運輸合同、加工承攬合同中，債權人依照合同約定占有債務人的動產。債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照擔保法規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。
留置權為法定擔保物權，無需雙方約定，抵押權和質押權均為約定擔保物權，正因為如此，當一個物上既有抵押權質押權又有留置權時，留置權優(yōu)先受償，此為擔保物權的重要考點。
同學們還需要注意，留置需要基于同一合同關系，但是企業(yè)之間留置的除外。
五、定金
定金是指合同當事人一方為了擔保合同的履行，預先支付另一方一定數額的金錢的行為。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。
考試的重點在于，給付定金的一方不履行合同約定的債務的，無權要回定金；收受定金的一方不履行合同約定的債務的，應當雙倍返還定金。
在考試中還需要注意區(qū)分“定金”和“訂金”。“訂金”視為先支付一部分的價款，合同履行不了時給付訂金的一方有權要求返還訂金。
以上就是《民法典》所規(guī)定的5種擔保方式，下面我們做一個題鞏固知識點：
【習題演練】甲將手機質押給乙，并約定到期不還款，手機歸乙所有。該約定有效。( )
【答案】錯誤【解析】根據流質禁止的規(guī)定，質押動產時，禁止約定出質人到期不還款，手機歸乙所有，而是債權人有權就其占有的財產優(yōu)先受償。這是為了保護處于弱勢地位的債務人。故本題說法錯誤。
